Новый кипрский законопроект предусматривает введение законодательной базы для быстрого лицензирования стратегических инвестиций в формате так называемой «службы одного окна». Предложения, которые представил министр внутренних дел республики Константинос Петридис, призваны облегчить жизнь крупных инвесторов, упростить бюрократические процедуры и лицензирование, а также положить конец коррупции. 

Согласно проекту, максимальный срок завершения лицензирования — один год, в будущем — полгода. По словам министра, если согласованные сроки не будут соблюдаться, то полномочия по выдаче лицензии будут переданы Кабинету министров.

Чтобы инвестор мог подать заявку на ускоренную процедуру получения лицензии, он должен соответствовать хотя бы одному из установленных правил:
- иметь капитальные вложения на сумму 25 млн евро, из которых не менее 75% поступают из первичного и/или внешнего капитала;
- создать не менее 100 новых постоянных рабочих мест любого типа или 70 новых постоянных рабочих мест с годовой заработной платой более 1 млн евро;
- сделать инвестиции в размере не менее 1 млн евро на исследования, технологии и инновации. Инвестиции в такие стратегические направления, как здравоохранение, образование и защита окружающей среды, также будут учитываться, если они составляют более 5 млн евро.

Кроме того, к ускоренной процедуре будут допускать известные международные компании, которые хотят вести бизнес на Кипре и включены в соответствующие международные списки (FORBES 2000, NASDAQ 500, FTSE 350).

Законопроект также предусматривает создание Управления стратегических инвестиций при Департаменте планирования и жилищного строительства, руководитель управления будет назначаться министром внутренних дел. Менеджеры новой структуры будут единственными контактными лицами инвестора, смогут координировать и контролировать ход реализации инвестиционного проекта. Новый закон также предусматривает создание единого органа лицензирования, Дирекции по управлению стратегическими инвестициями, который будет отвечать за выдачу разрешений на строительство, что устранит необходимость в обращении к 36 строительным и 10 планировочным органам. В свою очередь, отдел по охране окружающей среды возьмет на себя консультации и экспертные заключения по всем экологическим вопросам.

Законопроект также вводит такую услугу, как «индивидуально разработанное путешествие для инвесторов», которая будет знакомить потенциальных инвесторов с Кипром и его потенциалом.

В настоящее время наибольший инвестиционный интерес представляют экологические источники энергии, центры по оздоровлению, туризм и высшее образование.

Закон уже одобрен Кабинетом министров и направлен в парламент для обсуждения и голосования.

В кипрский закон о контроле за арендой жилья внесут поправки. Если раньше выселить жильца-неплательщика было практически невозможно, то теперь достаточно письменного предупреждения, и через 21 день владелец квартиры может пойти в суд, по решению которого нарушителю придется съехать.

Поправка предполагает, что любой арендатор, который не платит арендную плату, получает от арендодателя письменное предупреждение и имеет 21 день, чтобы выполнить свои обязательства. Если за это время он не оплачивает долги по аренде, владелец может начать процесс выселения, подав заявление в суд. С этого момента у арендатора есть еще 14 дней, чтобы предъявить суду квитанции об оплате. Если этого не происходит, ему дается два месяца на поиск нового жилья. В случае коммерческой недвижимости срок выселения — месяц. Если за это время арендатор погасит долги и предъявит платежные документы, он сможет остаться в арендуемой недвижимости.

Характерно, что действие поправки будет распространяться только на тех владельцев недвижимости, которые сдают ее официально и платят с этого дохода налоги.

Итоговое голосование по новому закону назначено на 22 ноября.

Кипр занял 54-е место из 190 в рейтинге Doing Business 2020. Эксперты оценили, что открыть свое дело на острове стало не так затратно, а стоимость регистрации компании уменьшилась.

В ежегодном исследовании, которое проводит Всемирный банк, также отмечается, что Кипр упростил процесс оплаты налогов, внедрив онлайн систему регистрации и уплаты обязательных взносов.

В первую пятерку рейтинга вошли Новая Зеландия, Сингапур, Гонконг, Дания и Южная Корея. На последней позиции разместился Сомали.

Рейтинг Doing Business 2020 формируется ежегодно на основе исследований, в которых рассматриваются нормативные акты, повышающие или ограничивающие деловую активность. Рейтинг предоставляет количественные показатели по 12 бизнес-сферам и 190 странам. Экономики ранжируются по шкале легкости ведения бизнеса. Высокая позиция в рейтинге означает, что нормативно-правовая среда в большой степени способствует запуску и работе местной фирмы.

Кипр получил 73,4 балла на 2020 год по сравнению с 72,8 балла в 2019 году, что свидетельствует о положительном изменении, правда, всего на 0,6 единиц. Процедура регистрации компании получила 76,5 баллов, время регистрации — 94,5 баллов, стоимость – 97,2 балла, а категория «минимальный уставной капитал» — 100 баллов. Кроме того, в исследовании отмечается, что Кипр также встал на защиту прав миноритарных инвесторов за счет раскрытия информации о сделках с заинтересованностью и усилил права и роль акционеров в принятии основных корпоративных решений.

Оплата налогов была упрощена за счет отмены налога на недвижимое имущество, а также специального взноса для работников и пенсионеров частного сектора и индивидуальных предпринимателей. Позитивные изменения касаются внедрения онлайн-системы подачи налоговых деклараций и заявок на возмещение НДС, а также снижения ставок налога на канализационные сборы. Регистрация собственности упрощена за счет снижения налога на недвижимость. Отчасти эти позитивные изменения компенсированы увеличением частоты аудита НДС, в том числе в случае запросов на возврат денежных средств. В то же время Кипр затруднил доступ к кредитной информации, прекратив распространение исторических кредитных данных.

Данные за первое полугодие 2019 года для Bank of Cyprus и Hellenic Bank, а также годовые результаты Alpha Bank за 2018 год показывают, что доходы от комиссий и сборов за услуги остаются относительно стабильными. Чистый доход Bank of Cyprus от комиссий и сборов в первой половине 2019 года составил 75 млн евро по сравнению с 80 млн евро в 2018 году. Чистые доходы от комиссий и сборов для Hellenic Bank в первой половине 2019 года составили 24,26 млн евро по сравнению с 20,73 млн евро в 2018 году. Для Alpha Bank этот показатель в 2018 году равнялся 6,94 млн евро, в 2017 году — 6,19 млн евро. Согласно данным Центрального банка Кипра, общий чистый доход банковской системы от комиссий и сборов в первом квартале 2019 года был 67,69 млн евро, в 2018 году — 292,79 млн евро, в 2017 году — 337 млн евро, в 2016 году — 323,35 млн евро.

Между тем, банковские менеджеры находятся в затруднительном положении — им нужно увеличить источники прибыли и сократить количество отделений. Вот почему в некоторых банках сейчас взимают комиссию даже за самые простые услуги, например, снятие наличных.

Два крупнейших банка с самой большой долей рынка — Bank of Cyprus и Hellenic Bank — стремятся перевести многие операции в онлайн. Начиная с июня 2019 года Bank of Cyprus начал взимать комиссию за проведение некоторых операций оффлайн, в то время как те же операции оставались бесплатными для клиентов мобильного приложения или сайта банка. Hellenic Bank последовал их примеру в сентябре. С 1 января 2020 года за снятие наличных в размере менее 10 000 евро через кассу в отделении будет взиматься комиссия в размере 2 евро (для лиц старше 65 лет – 1 евро), для сумм больше 10 000 евро комиссия составит 5 евро. А выдача выписки о состоянии счета будет сопровождаться сбором в размере 5 евро.

Согласно недавнему исследованию издания Philenews, банки на острове по-прежнему имеют более низкий уровень комиссий и сборов, чем, например, в Греции и ряде других европейских стран. На Кипре банковские сборы берутся за ведение текущего счета, предоставление выписок, снятие наличных в банкоматах других банков и преждевременное снятие средств с депозита. Кроме того, выдача чековой книжки в Bank of Cyprus стоит 25 евро, в то время как возврат или отмена оплаты чеком производится за сумму от 10 до 25 евро. Административные расходы по текущему счету с овердрафтом до 3000 евро составляют 3 евро, и до 5 евро за овердрафт 10 000 евро.

Hellenic Bank взимает 20 евро за книжку из 50 чеков и 10 евро за 15 индивидуальных чеков. Аннулирование оплаты чеком стоит от 10 до 50 евро. Конвертация монет в банкноты или наоборот на суммы до 50 евро бесплатна, за бо́льшие суммы комиссия составит 5 евро.

Валютный контроль – важная тема в законодательстве меняющейся мировой экономики. В частности, валютное законодательство в Российской Федерации всегда отличалось своей строгостью. На стадии подписания двухсторонних соглашений в рамках автоматического обмена налоговой информацией отдельные государства обращали внимание, что российское валютное законодательство слишком сурово в плане санкций за его нарушение.

Чтобы не столкнуться с такими нарушениями, в этой статье мы раскроем понятия валютного резидента и нерезидента, узнаем, какие валютные операции резидентами разрешены, а какие запрещены, и осветим многие другие вопросы, касающиеся данной темы. И, конечно, рассмотрим, почему Кипр, все еще, несмотря на мировую информационную прозрачность и национальные ограничения, остается привлекательной гаванью для граждан России.

1. Валютные резиденты:

a. физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации;
b. постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;
c. юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением иностранных юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с Федеральным законом «О международных компаниях»;
d. находящиеся за пределами территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные подразделения резидентов, указанных в подпункте «с» настоящего пункта;
e. дипломатические представительства, консульские учреждения Российской Федерации, постоянные представительства Российской Федерации при международных (межгосударственных, межправительственных) организациях, иные официальные представительства Российской Федерации и представительства федеральных органов исполнительной власти, находящиеся за пределами территории Российской Федерации;
f. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами.

2. Валютные нерезиденты:

a. физические лица, не являющиеся резидентами;
b. юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;
c. организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;
d. аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;
e. межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации;
f. находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов;
g. иностранные юридические лица, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом «О международных компаниях»;
h. иные лица, не являющиеся валютными резидентами.

3. Специальные валютные резиденты

Для граждан, проживающих за пределами России более 183 дней в календарном году сделаны некоторые исключения:
• они освобождаются от обязанности подавать уведомления об открытии счета в банке, расположенном за пределами РФ, также они не обязаны отчитываться о движении средств по данным счетам;
• исключены из списка запрещенных операций валютные операции, совершаемые между такими резидентами за пределами Российской Федерации в иностранной валюте.
Валютное резидентство в облегченном варианте определяется по правилам налогового резидентства. Понять, к какой категории валютного резидентства будет относиться гражданин РФ, можно будет лишь во второй половине года и то при условии, что первую половину года гражданин жил за границей.

4. Валютные операции между валютными резидентами РФ запрещены, за исключением:

Перевода валюты Российской Федерации:
• со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый на территории Российской Федерации;
• со счета резидента, открытого на территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации;
• со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации.

А также:
• переводов физическим лицом - резидентом иностранной валюты из Российской Федерации в пользу иных физических лиц - резидентов на их счета, открытые в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в суммах, не превышающих в течение одного операционного дня через один уполномоченный банк суммы, равной в эквиваленте 5 000 долларов США;
• переводов физическими лицами - резидентами иностранной валюты со своих счетов, открытых в уполномоченных банках, в пользу иных физических лиц - резидентов, являющихся их супругами или близкими родственниками на счета указанных лиц, открытые в уполномоченных банках либо в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации;
• переводов физическим лицом - резидентом иностранной валюты со счетов, открытых в банках, за пределами территории Российской Федерации, в пользу иных физических лиц - резидентов на их счета в уполномоченных банках в Российской Федерации;
• операций, совершаемых за пределами территории Российской Федерации между физическими лицами - резидентами, срок пребывания которых за пределами территории Российской Федерации в течение календарного года в совокупности составит более 183 дней;
• операций, связанных с получением в порядке наследования валютных ценностей и с передачей валютных ценностей наследственным фондом выгодоприобретателям наследственного фонда;
• переводов физическими лицами - резидентами иностранной валюты со своих счетов (вкладов), открытых в уполномоченных банках, в оплату переданных им товаров, выполненных для них работ, оказанных им услуг, переданных им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, физическими лицами - резидентами, срок пребывания которых за пределами территории Российской Федерации в течение календарного года в совокупности составит более 183 дней и которые осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юридического лица в соответствии с законодательством иностранного государства своего пребывания, на счета (во вклады) таких физических лиц, открытые в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации (с 01.01.2020).

5. Расчеты при осуществлении валютных операций производятся физическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, за исключением следующих валютных операций, осуществляемых в соответствии с настоящим Федеральным законом:

• передачи физическим лицом - резидентом валютных ценностей в дар Российской Федерации, субъекту Российской Федерации и (или) муниципальному образованию;
• дарения валютных ценностей супругу и близким родственникам;
• завещания валютных ценностей или получения их по праву наследования либо в качестве выгодоприобретателя наследственного фонда;
• приобретения и отчуждения физическим лицом - резидентом в целях коллекционирования единичных денежных знаков и монет;
• перевода физическим лицом - резидентом из Российской Федерации и получения в Российской Федерации физическим лицом - резидентом перевода без открытия банковских счетов, а также почтового перевода.

Резиденты вправе переводить на свои счета (во вклады) в иностранной валюте и (или) в валюте Российской Федерации, открытые в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, денежные средства со своих счетов (с вкладов) в уполномоченных банках или с других своих счетов (с вкладов) в иностранной валюте и (или) в валюте Российской Федерации, открытых в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации.

Денежные средства могут быть зачислены на счета (во вклады) резидентов, открытые в иных организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации, или списаны с таких счетов (вкладов) в случаях, установленных Центральным банком Российской Федерации (с 01.01.2020).

6. На счета (во вклады) резидентов, открытые в банках за пределами территории Российской Федерации, могут быть зачислены:

• суммы процентов на остаток средств на таких счетах (во вкладах), денежные средства в виде минимального взноса, требуемого правилами соответствующего банка при открытии счета (вклада), наличные денежные средства, вносимые на счет (во вклад), денежные средства, полученные в результате совершения конверсионных операций за счет средств, зачисленных на такие счета (во вклады);
• суммы налогов, которые возвращены компетентными органами государства пребывания резидента.

7. На счета валютных резидентов, открытые в банках, расположенных за пределами Российской Федерации могут быть зачислены следующие денежные средства, полученные от нерезидентов:

• выплачиваемые в виде заработной платы и иных выплат, связанных с выполнением физическими лицами - резидентами за пределами территории Российской Федерации своих трудовых обязанностей по заключенным ими с нерезидентами трудовым договорам (контрактам), а также выплачиваемые в виде оплаты и (или) возмещения расходов таких физических лиц - резидентов, связанных с их служебными командировками, осуществляемыми в рамках выполнения физическими лицами - резидентами за пределами территории Российской Федерации своих трудовых обязанностей по заключенным ими с нерезидентами трудовым договорам (контрактам);
• выплачиваемые в соответствии с решениями судов иностранных государств, за исключением решений международного коммерческого арбитража;
• выплачиваемые в виде пенсий, стипендий, алиментов и иных выплат социального характера;
• в виде страховых выплат, осуществляемых страховщиками-нерезидентами;
• выплачиваемые в порядке возврата ранее уплаченных физическими лицами - резидентами денежных средств, включая возврат ошибочно перечисленных денежных средств, возврат денежных средств за возвращаемый физическим лицом - резидентом нерезиденту ранее купленный им у такого нерезидента товар, оплаченную такому нерезиденту услугу.

8. На счета резидентов, открытые в банках, расположенных на территориях государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денежных средств (ФАТФ), могут быть зачислены:

• суммы кредитов и займов в иностранной валюте, полученные по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств - членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;
• суммы доходов от сдачи в аренду (субаренду) нерезидентам расположенного за пределами территории Российской Федерации недвижимого и иного имущества физического лица - резидента;
• денежные средства, выплачиваемые в виде накопленного процентного (купонного) дохода, выплата которого предусмотрена условиями выпуска принадлежащих физическому лицу - резиденту внешних ценных бумаг, иных доходов по внешним ценным бумагам (дивиденды, выплаты по облигациям, векселям, выплаты при уменьшении уставного капитала эмитента внешней ценной бумаги);
• денежные средства, полученные физическим лицом - резидентом в результате отчуждения им внешних ценных бумаг, прошедших процедуру листинга на российской бирже либо на иностранной бирже, включенной в перечень, утвержденный Центральным Банком России;
• денежные средства, выплачиваемые физическому лицу - резиденту в виде дохода, полученного от передачи в доверительное управление денежных средств и (или) ценных бумаг доверительному управляющему - нерезиденту, а также в порядке возврата суммы денежных средств, ранее переданных таким физическим лицом в доверительное управление доверительному управляющему - нерезиденту; (с 01.01.2020);
• денежные средства, полученные физическим лицом - резидентом от нерезидента от продажи физическим лицом - резидентом нерезиденту по договору купли-продажи транспортного средства, находившегося в собственности физического лица - резидента за пределами территории Российской Федерации;
• денежные средства, полученные физическим лицом - резидентом от нерезидента от продажи физическим лицом - резидентом нерезиденту недвижимого имущества по договору купли-продажи недвижимого имущества, находившегося в собственности физического лица - резидента за пределами территории Российской Федерации, при условии, что такое недвижимое имущество зарегистрировано (находится) на территории иностранного государства - члена ОЭСР или ФАТФ и такое иностранное государство присоединилось к многостороннему Соглашению компетентных органов об автоматическом обмене финансовой информацией от 29 октября 2014 года или имеет с Российской Федерацией иной международный договор, предусматривающий автоматический обмен финансовой информацией, и при этом счет (вклад) физического лица - резидента открыт в банке, расположенном на территории такого иностранного государства.

Без ограничений могут быть зачислены на счета (во вклады) физических лиц - резидентов, открытые в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, денежные средства, получаемые от нерезидентов, при условии, что такие банки расположены на территории иностранного государства - члена ОЭСР или ФАТФ и это иностранное государство осуществляет обмен информацией в соответствии с Многосторонним соглашением компетентных органов об автоматическом обмене финансовой информацией от 29 октября 2014 года или иным заключенным с Российской Федерацией международным договором, предусматривающим автоматический обмен финансовой информацией (с 01.01.2020).

Физические лица - резиденты вправе без ограничений осуществлять валютные операции с использованием средств, зачисленных на счета (во вклады), открытые в банках и иных организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации, за исключением запрещенных валютных операций между резидентами.

9. Обязанности валютных резидентов:

• уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов) и об изменении реквизитов счетов (вкладов), не позднее одного месяца со дня соответственно открытия (закрытия) или изменения реквизитов таких счетов (вкладов) в банках и иных организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации;
• обязанность по уведомлению о счетах, открытых в организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации (брокерских счетах), возникает в отношении счетов, открытых после 01.01.2020;
• отчет о движении денежных средств по счетам обязаны подавать валютные резиденты, проживающие на территории Российской Федерации более 183 дней.

Кроме того, валютный резидент не представляет отчет о движении средств по своему счету (вкладу), открытому в банке или организации финансового рынка, расположенных за пределами России, при условии:
• что такие банк или финансовая организация расположены на территории государства - члена ОЭСР или ФАТФ, и это иностранное государство осуществляет обмен информацией в соответствии договором, предусматривающим автоматический обмен финансовой информацией; и
• что общая сумма денежных средств, зачисленных на указанный счет (списанных с указанного счета за отчетный год, не превышает 600 000 рублей или сумму в иностранной валюте, эквивалентную 600 000 рублей, либо остаток денежных средств на указанном счете по состоянию на конец отчетного года не превышает 600 000 рублей или сумму в иностранной валюте, эквивалентную 600 000 рублей, если в течение отчетного года зачисление денежных средств на указанный счет (вклад) не осуществлялось.

10. Список стран, входящих в ОЭСР

11. Список государств-членов ФАТФ

12. Список бирж, листинг на которых дает возможность получать доход от их реализации на зарубежный счет

Татьяна Фролова
Старший юрист Korpus Prava Private Wealth 

Подробнее об этой теме специалисты компании «Корпус Права» поговорят на семинаре «Кипр сегодня: безопасна ли гавань в эпоху глобального изменения экономического климата» и обсудят возможности принятия на Кипре  законодательства об экономическом сабстенсе. Семинар пройдет в конференц-зал отеля Curium Palace (Лимассол) 28 ноября 2019 с 17.00 до 19.00. Стоимость участия: 70 евро.

ПРОГРАММА СЕМИНАРА

Тема 1. Есть ли будущее у кипрских компаний в российских холдингах
(или особенности применения соглашения об избежании двойного налогообложения с РФ через призму концепции фактического получателя доходов):
- суть концепции ФПД, отличие от института Real substance
- налог у источника в РФ при выплатах дивидендов, процентов, роялти, доходов от прироста капитала
- судебная практика и позиция Минфина
- актуальные признаки фактического получателя дохода
- что делать: подтверждать ли ФПД или искать альтернативные пути диверсификации рисков

Тема 2. Переехать на Кипр, не значит скрыться от России
(или обязанности и ограничения граждан РФ, переехавших на Кипр, о которых важно помнить в эпоху обмена информацией - CRS )
- CRS: как это работает и в чем отличие от fishing expedition
- налоговое и валютное резиденство, отличие резидентсва от гражданства
- налоговая отчетность физических лиц
- отмена ограничений, предусмотренных валютным законодательством
- где платить налоги
- кипрское резидентсво за 60 дней: что нужно учесть
- российское резидентсво за 90 дней: планы или реальность

Тема 3. Как законодательство об экономическом сабстенсе работает в пользу Кипра
- суть конценпции экономического сабстенса и юрисдикции, принявшие законодательство
- релеватные виды деятельности
- последствия нарушения законодательства
- что делать: сменить налоговое резидентсво или редомицилировать компанию на Кипр
- еще раз об актуальных преимуществах Кипра и почему на Кипре нет и не будет экономического сабстенса

ДОКЛАДЧИКИ:

Артем Палеев - Основатель, управляющий партнер компании Korpus Prava. Имеет огромный опыт в сфере налогов и права. Организатор многочисленных специальных проектов.

Ирина Кочергинская LL,M. - управляющий директор юридической и налоговой практики компании Korpus Prava. Профессиональный юрист с многолетним опытом работы в управлении консалтинговыми проектами. Профессиональный консультант по вопросам международного налогового планирования и администрирования деятельности международных холдингов.

Алексей Оськин -Заместитель управляющего директора юридической и налоговой практики компании Korpus Prava. Профессиональный консультант по вопросам налогообложения и права. Адвокат. Имеет большой опыт в сопровождении отдельных юридических проектов (Due Diligence, сопровождение сделок с капиталом, защита интересов доверителей в судах как в хозяйственных, корпоративных спорах, а также в спорах с госорганами).

Подробности и регистрация по ссылке https://vkcyprus.com/cyprus-russia-tax-seminar

Артем Палеев, основатель, управляющий партнер компании Korpus Prava.

Активное изменение экономического климата последнее время наблюдается по всему миру и относительно многих вопросов. В этой статье рассмотрим тему применения концепции фактического получателя дохода. Особое внимание уделим соглашению между Россией и Кипром и обсудим возможности его использования с учетом существующих ограничений.

Число кейсов, в которых суды уделяют внимание вопросам квалификации фактического получателя дохода, в последнее время значительно возросло, и такого рода дела стали в большинстве своем скорее правилом, нежели исключением.

ФНС России в мае 2019 года была обобщена правоприменительная практика по спорам, в которых налоговыми органами установлены факты злоупотреблений нормами международных соглашений.

В качестве универсального инструмента по борьбе со злоупотреблениями, в частности, повсеместно используется концепция «лица, имеющего фактическое право на доход (бенефициарного собственника)».

Данная концепция основана на недопустимости предоставления освобождения от уплаты налога у источника выплаты дохода в случае, когда получающая доход иностранная компания выступает в качестве подставного лица для другого лица, которое фактически является бенефициарным собственником дохода.

В настоящей статье мы рассмотрим некоторые судебные решения высших судебных инстанций, которые стали наиболее показательными за последнее время.

1. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 27.02.2018 N 526-О об отказе в принятии к рассмотрению жалоб ЗАО «Кредит Европа Банк».

Структура хозяйственных операций:

Фабула дела:
Российский банк осуществлял выплаты процентов по депозитам, размещенным швейцарским («сестринским») банком, применяя пониженную ставку (5%) по соглашению об избежании двойного налогообложения. Фактически швейцарский банк размещал на депозитах денежные средства в интересах своих клиентов.

Суть решения:
В рассматриваемом случае суды пришли к выводу, что фактическими получателями (бенефициарными собственниками) спорных процентов являлись иные лица (инвесторы), а не швейцарский банк. В связи с данным фактом льготная ставка по соглашению (5%) не могла быть применена, а подлежала применению общая ставка – 20%.

На что обратили внимание суды (налоговики):
- отсутствие у швейцарского банка фактического права на доход (т.к. в отношении депозитов он выступал в качестве агента);
- отсутствие информации о конкретных фактических получателях спорных процентов (их резидентстве).

2. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 18.01.2019 N 304-КГ18-22775 по делу N А27-331/2017 ООО «Краснобродский Южный» к Межрайонной ИФНС России N 3 по Кемеровской области, определение Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2017 N 304-КГ17-17349 по делу N А27-20527/2015, определение Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2017 N 304-КГ17-19528 по делу N А27-16584/2016.

Структура хозяйственных операций:

Фабула дела:
Российское ООО осуществляло выплаты дивидендов в пользу своего акционера – кипрской компании, применяя пониженную ставку (5%), руководствуясь положениями соглашения об избежании двойного налогообложения.

Суть решения:
В рассматриваемом случае суды пришли к выводам о том, что ни одна из кипрских компаний не осуществляет деятельность на территории Кипра, в связи с чем кипрская компания (участник ООО) не является фактическим получателем доходов, а является кондуитной компанией. В связи с этим льготная ставка по соглашению (5%) не может быть применена.

На что обратили внимание суды (налоговики):
- кипрская компания полученными в качестве дивидендов денежными средствами не распоряжается в полном объеме (за минусом текущих административных расходов);
- перенаправление дивидендов далее другим учредителям (Кипр, БВО);
- один из последующих учредителей, зарегистрированный также на территории Республики Кипр, не вёл финансово-хозяйственной деятельности и полученные дивиденды в полном объеме (за минусом текущих административных расходов) перенаправлял далее своим учредителям, что свидетельствует о том, что ни одна из организаций, подпадающих под юрисдикцию Республики Кипр, реальную коммерческую деятельность не осуществляла;
- отсутствие каких-либо операций, обуславливающих хозяйственную деятельность кипрской компании;
- наличие отчетов независимого аудитора, согласно которым кипрская компания зависит от постоянной финансовой помощи своих акционеров, без которой образовался бы долг, который не позволил бы компаниям сохранить свой статус действующего предприятия и исполнить свои обязательства по текущей деятельности.

3. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 25.04.2019г. N301-ЭС19-2319 по делу NА11-9880/2016 ООО "Русджам Стеклотара Холдинг" к Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Владимирской области.

Структура хозяйственных операций:

Фабула дела:
Российское ООО осуществляло выплаты дивидендов в пользу своего акционера – нидерландской компании, применяя пониженную ставку (5%) по соглашению.

Суть решения:
Суды установили, что компания-резидент Нидерландов фактическим получателем выплаченных Обществом дивидендов не является; она является лишь промежуточным (техническим) звеном, а доход транзитом перечисляется в адрес двух организаций, зарегистрированных в Турции и в Люксембурге. Выгодоприобретателем была признана турецкая компания (конечный акционер).

На что обратили внимание суды (налоговики):
- налоговые органы Нидерландов предоставили сведения о том, что нидерландская компания действует в качестве промежуточной холдинговой и инвестиционной компании;
- среднесписочная численность нидерландской компании составляет 0 человек;
- компания-резидент Нидерландов является участником только Общества;
- директором как компании-резидента Турции, так и компании-резидента Нидерландов указано одно и то же физическое лицо;
- действия компании в Нидерландах и других компаний в рамках цепочки перечисления денежных средств, находились под контролем турецкого холдинга;
- согласно отчетности нидерландской компании за 2012-2013 годы (представлена налоговыми органами Нидерландов) единственным доходом компании являются дивиденды от Общества, а основными активами – средства акционеров, которые служат источником для формирования уставного капитала Общества;
- в 2011-2012 годы компания, зарегистрированная в Нидерландах, не уплачивала налоги в связи с переносом убытков прошлых лет, в 2013 году отразила минимальные налоги к уплате, в 2014 году не отразила суммы налогов к уплате, как и доход от дивидендов в 2014 году;
- согласно выписке по р/с компании-резидента Нидерландов, все суммы поступивших от Общества дивидендов в течение нескольких дней перечислялись на счета иностранных компаний, которые не имеют прямого участия в Обществе.

4. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 03.12.2018г. N304-КГ18-19526 по делу NА27-27287/2016 ОАО "Шахта "Полосухинская" к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N2 по Кемеровской области.

Структура хозяйственных операций:

Фабула дела:
Российское ООО осуществляло выплаты дивидендов в пользу своего акционера – кипрской компании, применяя пониженную ставку (5%) по соглашению.

Суть решения:
Суд пришел к выводу, что наличие только лишь формальных условий (например, резидентства контрагента) для возможности использования соглашения об избежании двойного налогообложения с основной целью получить выгоды по налогообложению свидетельствует о неправомерном использовании условий данного соглашения и влечет обоснованный отказ в предоставлении налоговых преимуществ.

На что обратили внимание суды (налоговики):
- дивиденды транзитом перечислены в адрес организаций, зарегистрированных на Британских Виргинских Островах;
- кипрские компании созданы как формальные собственники Общества, денежных средств для приобретения акций Общества не имели, в связи с чем не могли осуществить вложение в уставный капитал;
- единственная операция, совершаемая кипрскими компаниями – транзитное перечисление денежных средств по «цепи» акционеров.

5. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 18.02.2019г. N304-КГ18-25280 по делу NА03-21974/2017 АО "Мельник" к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Алтайского края.
Структура хозяйственных операций:

Фабула дела:
Российское ООО осуществило выплату дивидендов своему единственному акционеру – иностранной компании – под видом операции по выкупу Обществом собственных акций по договору купли-продажи ценных бумаг.

Суть решения:
Суд пришел к выводу, что в результате вышеуказанных действий произошло изъятие части прибыли в пользу иностранного юридического лица, при этом объем прав иностранной компании в отношении Общества не изменился. А поскольку в данном случае имела место выплата пассивного дохода (дивидендов), то Общество должно было удержать налог у источника.

На что обратили внимание суды (налоговики):
- Общество имело значительную нераспределенную прибыль и на протяжении нескольких лет не осуществляло выплаты дивидендов своим акционерам;
- иностранная компания вошла в состав акционеров Общества незадолго до совершения спорных сделок (с долей 99,86%, впоследствии 100%);
- непосредственно после заключения договора купли-продажи акций иностранной компанией был открыт счет в банке, являющемся резидентом Латвийской Республики; на этот счет были перечислены денежные средства с комментарием «перераспределение фондов в рамках холдинга»;
- суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда первой инстанции о признании недействительным решения налогового органа, пришел к выводу, что в результате вышеуказанных действий произошло изъятие части прибыли в пользу иностранного юридического лица, при этом объем прав иностранной компании в отношении Общества не изменился;
- иностранная компания – единственный акционер налогоплательщика в проверяемом периоде – обладала ограниченными полномочиями в отношении распоряжения полученным доходом;
- проведение каких-либо операций, обуславливающих ведение хозяйственной деятельности, не установлено;
- иностранная компания не получала выгоды от дохода, не определяла его дальнейшую экономическую судьбу;
- наличие согласованности действий налогоплательщика и его единственного акционера.

6. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.10.2018г. N310-КГ18-15460 по делу NА62-3777/2017 ООО "Актив Рус" к Межрайонной инспекции ФНС России N6 по Смоленской области.

Структура хозяйственных операций:

Фабула дела:
Кипрская компания предоставила займ российской компании. При этом возврат займа и начисленных процентов был осуществлен по поручению кипрской компании на счет третьего лица – компании, зарегистрированной территории Британских Виргинских Островов. По легенде налогоплательщика, компания из БВО является платежным агентом кипрской компании, в обязанности которого входит хранение денежных средств клиента на счете агента, управление текущим счетом, проведение платежей третьим лицам.

Суть решения:
Деятельность кипрской компании была признана технической. Фактическим получателем дохода была признана компания, зарегистрированная в БВО.

На что обратили внимание суды (налоговики):
- доказанность факта создания взаимозависимыми лицами схемы, целью которой являлось получение Обществом необоснованной налоговой выгоды;
- отсутствие достоверных доказательств того, что кипрская компания квалифицировала спорные проценты как полученный собственный доход с отражением в отчетности;
- по информации, содержащейся в общедоступных источниках, кипрская компания является промышленной компанией, данные о которой по финансовому профилю и аудиту отсутствуют, информация по акционерам отсутствует, информация по дочерним предприятиям этой компании отсутствует;
- деятельность кипрской компании носит технический характер, иных видов деятельности, кроме получения и перевода денежных средств, поступающих от налогоплательщиков, кипрская компания не ведет, непосредственным выгодоприобретателем является офшорная компания, зарегистрированная в БВО;
- на основании уведомления кипрской компании Общество перечислило денежные средства в уплату займа по договору о финансовых услугах и процентов по нему резиденту Британских Виргинских Островов; денежные средства поступили на банковский счет, открытый в Израиле, а на счета в Республике Кипр не поступали.

7. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 14.12.2017 N 301-КГ17-18409 по делу N А11-6602/2016 ПАО "Владимирская энергосбытовая компания" к Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Владимирской области.

Структура хозяйственных операций:

Фабула дела:
ЗАО (РФ) являлось единственным участником российской компании. Указанная доля была передана конечному покупателю – также российской организации, но не напрямую, а посредством включения в цепочку операций кипрской компании.

Суть решения:
Деятельность кипрской компании была признана технической. Фактическим получателем дохода была признана компания, зарегистрированная в БВО (единственный акционер кипрской компании).
На что обратили внимание суды (налоговики):
- кипрская компания была «технической» (кондуитной) организацией, не являлась фактическим получателем дохода по сделке с Обществом, выступала лишь транзитным звеном для осуществления сделок по приобретению и последующей продажи доли в уставном капитале российской организации с целью получения соответствующих преференций в Российской Федерации и в Республике Кипр;
- действия по переходу права собственности на 100% доли в уставном капитале российской организации от первоначального владельца (ЗАО) к конечному получателю (Обществу) были совершены в непродолжительный период без объективной необходимости совершения сделок через нерезидента кипрскую компанию, обладающую признаками «технической» организации;
- аффилированность участников сделки.

8. Решение Суда Европейского Союза от 26.02.2019 по объединенным делам С116/16 и С117/16 по спору между T Danmark, Y Denmark и Налоговым министерством Дании.

Основные выводы на основе Решения Европейского суда:
- группа компаний может быть рассмотрена в качестве технической структуры в случае, если обстоятельства ее учреждения не соответствуют экономической действительности и основной целью ее создания является получение налоговых преференций, установленных налоговой системой соответствующего государства;
- обстоятельствами, подтверждающими, что компания действует в качестве кондуита, является то, что единственной деятельностью компании является получение дивидендов и перенаправление их фактическому получателю или другой компании-кондуиту;
- отсутствие действительной экономической активности компании может быть установлено на основании анализа всех факторов деятельности компании, включая: порядок управления компанией, отчетность, структуру доходов и расходов, наличие работников компании, наличие основных средств;
- об искусственности правоотношений могут свидетельствовать те обстоятельства, что в рамках группы аффилированных компаний деятельность структурирована таким образом, что компания-получатель дивидендов должна перенаправить данные дивиденды в третью компанию, которая не отвечает требованиям законодательства, в результате того, что она имеет незначительный налоговый профиль и единственной деятельностью является перечисление денежных средств фактическому получателю дохода;
- для того, чтобы признать лицо не фактическим получателем дохода или установить наличие злоупотребления, налоговым органам не требуется устанавливать лицо (лиц), которое является бенефициарным собственником дохода.

РЕЗЮМЕ

Обзор последний судебных решений, принятых высшими судебными инстанциями, показывает, что практика судов по вопросам применения концепции фактического получателя доходов не изменилась. Суды (как и контролирующие органы) по-прежнему уделяют данному вопросу должное и пристальное внимание.

Новых обстоятельств/признаков/доказательств, которыми руководствуются налоговые инспекторы и суды при исследовании вопроса о квалификации иностранной организации в качестве ФПД, не появилось (по сравнению с прежними судебными решениями и письмами Минфина РФ).

Большинство кейсов относится к 2011-2015 гг., т.е. периоду, когда надлежащая судебная практика по данным вопросам еще не была сформирована, и налогоплательщики не уделяли должного внимания особенностям документального сопровождения формы и содержания операций с иностранными компаниями.

Выражаем большую надежду, что в настоящее время налогоплательщики стали более осознанно подходить к включению в цепочки хозяйственных операций иностранных компаний. В любом случае, с целью оперативного принятия мер, направленных на минимизацию рисков, мы настоятельно рекомендуем оценить, как именно текущая структура бизнеса соотносится с выработанными налоговиками подходами к вопросу определения фактического получателя доходов в настоящее время.

Алексей ОСЬКИН
Заместитель директора
Налоговая и юридическая практика
«Корпус Права» (Россия)

Подробнее об этой теме специалисты компании «Корпус Права» поговорят на семинаре «Кипр сегодня: безопасна ли гавань в эпоху глобального изменения экономического климата» и обсудят возможности принятия на Кипре  законодательства об экономическом сабстенсе. Семинар пройдет в конференц-зал отеля Curium Palace (Лимассол) 28 ноября 2019 с 17.00 до 19.00. Стоимость участия: 70 евро.

ПРОГРАММА СЕМИНАРА

Тема 1. Есть ли будущее у кипрских компаний в российских холдингах
(или особенности применения соглашения об избежании двойного налогообложения с РФ через призму концепции фактического получателя доходов):
- суть концепции ФПД, отличие от института Real substance
- налог у источника в РФ при выплатах дивидендов, процентов, роялти, доходов от прироста капитала
- судебная практика и позиция Минфина
- актуальные признаки фактического получателя дохода
- что делать: подтверждать ли ФПД или искать альтернативные пути диверсификации рисков

Тема 2. Переехать на Кипр, не значит скрыться от России
(или обязанности и ограничения граждан РФ, переехавших на Кипр, о которых важно помнить в эпоху обмена информацией - CRS )
- CRS: как это работает и в чем отличие от fishing expedition
- налоговое и валютное резиденство, отличие резидентсва от гражданства
- налоговая отчетность физических лиц
- отмена ограничений, предусмотренных валютным законодательством
- где платить налоги
- кипрское резидентсво за 60 дней: что нужно учесть
- российское резидентсво за 90 дней: планы или реальность

Тема 3. Как законодательство об экономическом сабстенсе работает в пользу Кипра
- суть конценпции экономического сабстенса и юрисдикции, принявшие законодательство
- релеватные виды деятельности
- последствия нарушения законодательства
- что делать: сменить налоговое резидентсво или редомицилировать компанию на Кипр
- еще раз об актуальных преимуществах Кипра и почему на Кипре нет и не будет экономического сабстенса

ДОКЛАДЧИКИ:

Артем Палеев - Основатель, управляющий партнер компании Korpus Prava. Имеет огромный опыт в сфере налогов и права. Организатор многочисленных специальных проектов.

Ирина Кочергинская LL,M. - управляющий директор юридической и налоговой практики компании Korpus Prava. Профессиональный юрист с многолетним опытом работы в управлении консалтинговыми проектами. Профессиональный консультант по вопросам международного налогового планирования и администрирования деятельности международных холдингов.

Алексей Оськин -Заместитель управляющего директора юридической и налоговой практики компании Korpus Prava. Профессиональный консультант по вопросам налогообложения и права. Адвокат. Имеет большой опыт в сопровождении отдельных юридических проектов (Due Diligence, сопровождение сделок с капиталом, защита интересов доверителей в судах как в хозяйственных, корпоративных спорах, а также в спорах с госорганами).

Подробности и регистрация по ссылке https://vkcyprus.com/cyprus-russia-tax-seminar

Артем Палеев, основатель, управляющий партнер компании Korpus Prava.

Если "новый киприот", получивший гражданство по инвестиционной программе до 2018 года, обвиняется в преступлении или находится под европейскими санкциями, его паспорт аннулируют. 

Министр внутренних дел Республики Кипр Константинос Петридис сообщил Кипрскому агентству новостей, что его ведомство в сотрудничестве с тремя международными специализированными фирмами, выбранными после тендера, проверят всех, кто получил паспорт по инвестиционной программе.

Компании Sterling Diligence, Kroll и S-RM Intelligence and Risk Consulting были выбраны по итогам тендера. Петридис отметил, что проверки будут проводиться в соответствии с решением, принятым 23 октября Кабинетом министров. И начнутся они уже в декабре.

Специалисты должны выявить лиц, которые:
• обвиняются в преступлениях в других странах
• находятся под европейскими санкциями.

Если будут основания для отзыва кипрского гражданства, МВД запустит необходимую процедуру.

Вопрос «золотых» паспортов снова подняли на прошлой неделе после выхода исследования агентства Reuters. В нем рассказывалось, что Республика Кипр выдала свои паспорта родственникам и друзьям авторитарного правителя Камбоджи Хун Сена. До этого парламент обсуждал законопроект, после принятия которого имена лиц, получивших кипрский паспорт за инвестиции в экономику острова, будут официально опубликованы. Кроме того, появится открытый реестр всех компаний и лиц, предоставляющих свои услуги инвесторам, заинтересованным в получении кипрского паспорта. Однако вопрос подвис — Комиссар по защите персональных данных Ирини Лоизиду-Николаиду выступила против открытой публикации имен. По ее мнению, это может нанести ущерб Кипру во всех сферах: от экономики до обороны.

Кипр — одна из самых популярных стран у россиян с точки зрения получения второго гражданства. Согласно данным «Евростата», в 2017 году гражданство получили более 5517 человек, из них 23,8% (1313 человек) — россияне.

Какие компании займутся проверкой?

S-RM Intelligence and Risk Consulting — фирма, предоставляющая консультации в сфере инвестиций, инвестиционных рисков и в борьбе с отмыванием денег. В семи отделениях по всему миру заняты 300 сотрудников. Компания Kroll располагает 70 офисами по всему миру, в которых работает три с половиной тысячи человек. Головной офис фирмы находится в Нью-Йорке. Там же располагается главный офис Sterling Diligence, которая также занимается инвестициями и проверкой потенциальных инвесторов.

Технология блокчейн¹ внесла значительный вклад в судоходную отрасль по всему миру. Кипр в ближайшее время намерен последовать примеру ее использования.

Томас Казакос, генеральный директор Кипрской шипинговой палаты уверен, что блокчейн в ближайшем будущем станет неотъемлемой частью судоходной отрасли Кипра: «Многое уже сделано, особенно в отношении земельного кадастра, где блокчейн играет большую роль в управлении массивами данных. Судоходная отрасль может в равной степени получить выгоду от внедрения технологии, особенно в долгосрочной перспективе».

Как блокчейн поможет шипингу

В процесс перемещения товаров через границу вовлечены международные грузоперевозчики, морские компании и таможенные службы. Зачастую для оформления грузов требуется заполнить до 20 различных типов форм, большинство из которых по-прежнему являются бумажными. Блокчейн поможет автоматизировать создание и доставку сертификатов и разрешений, помогая судоходным компаниям избежать длительного пребывания в портах. Технология обеспечит единый виртуальный пункт управления движением грузов и хранение всей информации об их транспортировке для всех заинтересованных сторон.

Особенности технологии блокчейн – децентрализация, прозрачность и невозможность отмены транзакций – повышают надежность и кибербезопасность системы документооборота. Кроме того, отмечается, что, в целом, применение блокчейна устраняет дублирование усилий, исключает фактор человеческих ошибок и снижает коррупционные риски².

Опыт зарубежных компаний

В 2018 году компании IBM и Maersk озвучили имя совместной блокчейн -платформы для международных грузоперевозок. Она получила название TradeLens, а количество фирм, присоединившихся к этой платформе, уже перевалило за сотню. Среди тех, кто начал пользоваться TradeLens, значится более 20 портов и терминалов по всему миру, таможенные органы Сингапура, Нидерландов, Саудовской Аравии и Австралии. За 12 месяцев тестирования платформы через нее провели более 154 млн операций.

Maersk и IBM разработали комплексное решение, позволяющее всем сторонам, занимающимся международной торговлей, отслеживать нахождение груза, а властям – удаленно разрешать его дальнейшее перемещение. Согласно заявлению компаний, новая платформа позволит шипинговой отрасли сэкономить миллионы долларов в год, заменив существующую бумажную систему, из-за которой товары ждут отправки неделями.

Блокчейн и кипрское законодательство

Национальная стратегия кипрского блокчейна была принята Кабинетом министров 18 июня. Ее основные цели - подготовка законодательной базы и проведение экспериментальных процедур применения технологии как в государственном, так и в частном секторе.

Законопроект о регулировании технологии блокчейн на Кипре, как ожидается, будет готов до конца года, заявил министр финансов Харис Георгиадис нынешним летом. 

Оксана ГОРОБЕЦ

¹ Блокчейн —распределенная база данных. Подробнее
² Владимир Изотов, «Будущее на блокчейне: аналитический взгляд на технологию-феномен». Журнал «Успешный бизнес», №35. 

В 2013 году ОЭСР опубликовала свой доклад о борьбе с размыванием налоговой базы по налогу на прибыль и переносом прибыли в низконалоговые юрисдикции (общеизвестный как план BEPS - Action Plan on Base Erosion and Profit Shifting). На страницах журнала «Korpus Prava. Analytics» уже не раз освещались вопросы, связанные с реализацией плана BEPS. Одна из актуальных тем текущего года – требования оффшорных юрисдикций об организации экономического сабстенса. Что это такое? в чем причины появления этих требований? нужно ли их соблюдать? что делать дальше? – мы постараемся ответить в рамках этой статьи.

Причины появления идеи экономического сабстенса

Итак, вспомним, на что в действительности направлен план BEPS. Мероприятия в рамках данного плана обращены против неналогообложения, которое достигается за счет отдаления центров прибыли от центров производства (тех мест, где фактически зарабатывается эта прибыль) и переноса законными и незаконными способами (а также путем злоупотребления законом) добавленной стоимости в низконалоговые или безналоговые юрисдикции. В результате таких направленных действий налогоплательщика возникает ситуация, когда в компаниях, в которых есть все предпосылки для формирования прибыли, прибыль как величина, рассчитываемая для определения налоговой базы, не образуется. Напротив, она аккумулируется в других компаниях налогоплательщика, в которых нет не только активов или ресурсов, необходимых для зарабатывания прибыли, а зачастую нет вообще ничего, кроме учредительных документов. Именно на борьбу с таким эффектом и ориентирован план BEPS.

Итогом работы экспертов ОЭСР стал вывод: необходимы фундаментальные изменения для эффективного предотвращения двойного неналогообложения, а также случаев низкого налогообложения, связанных с практикой, которая искусственно отделяет налогооблагаемый доход от видов деятельности, которые его генерируют.

Далее создатели плана BEPS говорят о том, что использование налогоплательщиками соглашений об избежании двойного налогообложения, направленных на предоставление налоговым резидентам этих стран взаимных бенефитов и усиление взаимодействия между странами, их заключившими, превратилось в ситуацию, когда налогоплательщики, расширяют свои возможности, добавляя в схемы еще и полочные компании из третьих стран. Эти страны как раз не являются сторонами соглашений об избежании двойного налогообложения, но их присутствие в качестве звеньев финансовой цепочки позволяет не платить налоги вообще, что и вызывает злоупотребление положениями соглашений. Повлиять на законодательство таких третьих стран, страны, заключившие соглашение об избежании двойного налогообложения, не могут, поскольку с ними у последних нет договорных отношений.

По мнению создателей плана BEPS, злоупотребление соглашениями нежелательно по нескольким причинам, в том числе:

- Преимущества договора, согласованные между сторонами соглашения, экономически распространяются на жителей третьей юрисдикции, хотя она не является стороной, вовлеченной в эти соглашения. Таким образом, принцип взаимности нарушается, и баланс уступок, которые делают стороны, изменяется.

- Доход может полностью избежать налогообложения или подвергаться неадекватному налогообложению так, как этого не хотели стороны соглашения.

- Юрисдикция резидентства бенефициара с конечным доходом имеет меньше стимулов для заключения налогового соглашения с юрисдикцией источника доходов, поскольку резиденты юрисдикции резидентства бенефициара могут косвенно получать договорные выгоды от юрисдикции источника дохода без необходимости юрисдикции резидентства бенефициара обеспечить взаимные выгоды.

Именно поэтому ОЭСР на страницах плана BEPS и не только неоднократно разъясняла, что необходимо дополнить существующие стандарты, разработанные для предотвращения двойного налогообложения, инструментами, которые предотвращают двойное неналогообложение в областях, ранее не охваченных международными стандартами, и в которых присутствуют случаи неналогообложения, связанные с практикой, которая искусственно отделяет налогооблагаемый доход от деятельности, которая его генерирует. Кроме этого, должны быть разработаны международные способы давления на третьи страны и международные механизмы, которые ограничили бы злоупотребление соглашениями и возможности налогоплательщиков по отделению прибыли от мест, где она возникает.

Начиная с 2013 года ОЭСР преуспела в реализации своего плана и поставленных задач, о чем не раз сообщалось в докладах, которые можно увидеть на сайте организации.

Организации удалось добиться следующих результатов:
• внедрен автоматический обмен информацией;
• усилены требования к контролируемым иностранным компаниям;
• ужесточен контроль за трансфертными ценами;
• ограничены кондуитные схемы;
• отменены некоторые льготные налоговые режимы.

Давление на юрисдикции осуществляется за счет включения стран, предоставляющих низконалоговые режимы, в черные списки, ограничения на транзакции с ними. Кроме того, ОЭСР получила себе в союзники (а по сути, и в заложники) банки и другие финансовые институты, которые также активно способствуют реализации плана BEPS.

Одним из действенных шагов в реализации плана BEPS и стала концепция substance. Заявляя о необходимости ограничения злоупотреблений соглашениями и переноса прибыли, ОЭСР впервые употребила термин shelf company, понимая под этим компанию, которая имеет мало признаков реального существования (реального присутствия) или не имеет их вообще – в смысле наличия у компании офисных помещений, материальных ценностей и сотрудников.

ОЭСР через положения плана BEPS (и в особенности через реализацию шага 6 «Предотвращение злоупотреблениями налоговых соглашений») объявила войну компаниям и схемам, в которых используются такие соглашения. Благодаря изменениям национального законодательства и внедрению концепции фактического получателя дохода (как, например, это случилось в России), благодаря банкам и их отказам открывать счета компаниям без минимального реального присутствия возможности использования полочных компаний существенно сократились. Следующей крупной победой на пути ОЭСР в борьбе с полочными компаниями стала реализация идеи внедрения требований к экономическому сабстенсу в безналоговых юрисдикциях.

Суть экономического сабстенса

Экономический сабстенс (от англ. substance – сущность) – это установленный национальным законодательством минимальный набор требований, которым должна соответствовать компания, чтобы государство воспринимало ее как реально существующую в своей юрисдикции, если такая компания планирует сохранить налоговое резидентство в этой юрисдикции.

Выше уже было отмечено, что shelf company – это компания с недостатком офисных помещений, материальных ценностей и сотрудников. Исходя из этого, сформирован и минимальный размер требований к экономическому сабстенсу (см. рис.1):

- директор компании должен быть локальным;
- компания должна иметь сотрудников, квалификация которых соответствует деятельности компании, и которые являются локальными;
- компания осуществляет локальные расходы;
- у компании есть офис, достаточный для осуществления деятельности, генерирующей прибыль;
- компания осуществляет деятельность, генерирующую прибыль на территории юрисдикции.

Рис.1

Таким образом, компании, зарегистрированные на территории, в которой принято законодательство об экономическом сабстенсе, обязаны, если они признают себя налоговыми резидентами этой страны, либо предоставить доказательства выполнения требований закона, либо подтвердить, что они являются налоговыми резидентами в другой стране. На практике это означает, что теперь налогоплательщики, использующие в своих структурах компании, зарегистрированные в странах, внедривших законодательство об экономическом сабстенсе, обязаны либо сделать компанию реальной и самое главное – начать осуществлять через нее деятельность, генерирующую прибыль, либо добровольно признать себя налоговым резидентом другого государства, то есть начать платить налоги в этом другом государстве.

Таким образом, внедрение законодательства об экономическом сабстенсе по сути стало завершающим логическим шагом на пути борьбы ОЭСР с искусственным отделением налогооблагаемого дохода от деятельности, которая его генерирует.

Основные элементы экономического сабстенса

В конце 2018 года законодательство об экономическом сабстенсе приняли Британские Виргинские острова (на сегодня БВО даже опубликовало проект кодекса о сабстенсе), Белиз, Кайманские острова, Маврикий, Багамские острова, Сейшельские острова, Бермудские острова, английские канальные острова Гернси и Джерси, Остров Мэн. Этот список продолжает обновляться. Низконалоговые юрисдикции вынуждены принимать такое законодательство, поскольку это является условием исключения таких юрисдикций из списка стран, не осуществляющих взаимодействие и обмен по налоговым вопросам (другими словами – это упрощает взаимодействие компаний из этих юрисдикций с внешним миром). Одними из последних об одобрении экономического сабстенса заговорили в ОАЭ. Правительство ОАЭ 30 апреля 2019 года выпустило резолюцию, внедрившую соответствующее регулирование. Такие юрисдикции, как Сент-Винсент и Гренадины, Антильские острова и другие также обсуждают возможность изменения собственного законодательства с целью удовлетворения требований EC.

В целом нормативные акты разных государств об экономическом сабстенсе близки друг другу. Положения отличаются в части сроков введения, последствий нарушения законодательства, требований по элементам сабстенса, которые должны быть соблюдены.

Что касается видов деятельности компании, для которых необходимо подтверждать экономический сабстенс, то все юрисдикции ориентируются на список соответствующих (релевантных) видов деятельности, рекомендованных ОЭСР, с редкими исключениями. К ним относятся:
- банковская деятельность;
- страховая деятельность;
- деятельность по управлению фондами;
- финансирование и лизинг;
- деятельность в качестве головной организации;
- шипинговая деятельность;
- холдинговая деятельность;
- деятельность по извлечению прибыли из объектов интеллектуальной собственности;
- деятельность дистрибьюционного и сервисного центров.

Такой список использован на БВО, на Кайманах, Бермудах и Багамах, ОАЭ и в других юрисдикциях. Встречаются исключения: например, в законодательных актах Сейшельских островов или Маврикия требования применяются пока только к лицензированным финансовым институтам. На Маврикии требования сабстенса применяются к компаниям со статусом Global Business Lisenced Company, на Сейшелах – практически ко всем лицензированным игрокам рынка ценных бумаг, включая деятельность инвестиционных советников и портфолио-менеджеров.

Также законодательные акты содержат разъяснения о том, какие конкретно действия признаются релевантными (основными видами деятельности, которые генерируют прибыль). Так, например, владение яхтой, используемой в личных целях, не является релевантной деятельностью, так же, как и предоставление беспроцентных займов, поскольку это не предусматривает в принципе получения доходов.

Перечень элементов сабстенса, которые должны быть у компании с релевантной деятельностью, также однородный почти во всех юрисдикциях. Как уже было отмечено выше, основными элементами экономического сабстенса являются:
- фактическое осуществление деятельности, генерирующей прибыль;
- место эффективного управления;
- текущие локальные расходы;
- аренда офиса;
- штатные сотрудники, квалификация которых соответствует деятельности.

Требование по зарабатыванию прибыли в месте резидентства компании – общее для всех юрисдикций и основное в концепции плана BEPS. Другие элементы комбинируются. Например, на БВО для холдинговых компаний условия смягчены. Для них требуется только подтвердить наличие персонала и офиса. Для компаний с другими релевантными видами деятельности необходимы все элементы, кроме активов. Но при этом активы (оборудование) требуются, если речь идет об управлении объектами интеллектуальной собственности, использование которых подразумевает применение оборудования.

Законодательные акты Гернси и ОАЭ содержат все элементы, указанные выше, а также требования о наличии активов, при этом для холдинговых компаний в ОАЭ также установлены льготные требования по сабстенсу (офис и люди), а в отношении IP-компаний с высоким уровнем риска – дополнительные критерии, которые необходимо соблюсти. На Белизе требуется подтвердить наличие сотрудников, расходы и управление. На Сейшелах основными элементами являются сотрудники и расходы. На Маврикии установлены дополнительные требования по размеру локальных расходов, которые необходимо осуществлять.

Далее законодательные акты устанавливают:
- сроки, в которые компании должны выполнить требования об экономическом сабстансе и предоставить доказательства авторизованным лицам;
- ответственность за нарушение этих требований.

Временные рамки в основном зависят от того, является компания новой или старой, но в любом случае, самой крайней датой, когда сабстенс должен быть подтвержден, является конец 2020 года.

Ответственность за нарушение разная:
- отказ в регистрации;
- отказ в применении льготного налогообложения;
- предупреждение;
- требование начать аудит;
- штрафы, размер которых колеблется от десятков до сотен тысяч долларов;
- лишение свободы.

Несмотря на то, что список мер по привлечению к ответственности выглядит впечатляюще, вопрос до финала будет оставаться открытым, так как меры ответственности к компании в любом случае будут применяться через директоров. Директора в большинстве компаний предоставлены административными провайдерами (регистрационными агентами), часть из которых находится на территории этих юрисдикций, а часть - в других странах. Как применить штраф к компании с директором и счетом в третьей стране? Вопрос не праздный. Тем более, как применить штраф к директору, предоставленному регистрационным агентом, который в первой сложной ситуации заявит, что он не директор? В данных обстоятельствах на практике несоблюдение требований об экономическом сабстенсе скорее всего выльется в то, что директора, секретари и акционеры полочных компаний будут увольняться со своих позиций (в том числе в одностороннем порядке через суд), и компании станут неуправляемыми.

Тест на соответствие

Учитывая повсеместное распространение законодательства об экономическом сабстенсе, установленные существенные штрафы на его нарушение, появившиеся разъяснения, разработанные формы отчетности, требования об организации экономического сабстенса уже не кажутся фантомными. Они более чем реальны. В связи с этим всем компаниям, зарегистрированным в классических оффшорных юрисдикциях, следует пройти тест на соблюдение требований об организации экономического сабстенса. При прохождении теста необходимо последовательно ответить себе на следующие вопросы (см. рис. 2):
1. Планируется ли идентифицировать компанию налоговым резидентом в этой юрисдикции?
2. Если да, принято ли в юрисдикции законодательство об экономическом сабстенсе?
3. Если да, относится ли деятельность компании (ключевая деятельность, направленная на извлечение прибыли) к релевантной деятельности, указанной в законе?
4. Если да, то какой уровень сабстенса требуется для этой деятельности?
5. Если да, планируется ли осуществлять фактическое управление и контроль на территории этой юрисдикции?
6. Если да, то соблюдены ли другие элементы сабстенса, набор которых зависит от вида релевантной деятельности (персонал, адрес, расходы и другое)?

Рис.2

Если какие-то из требований, указанных выше, не выполняются и не могут быть выполнимы, необходимо задуматься об изменениях в структуре компании, ее управлении и функционале, либо о необходимости принять более радикальные меры – такие как смена налогового резидентства, редомициляция компании или перенос активов/деятельности на другие компании группы.

В любом случае вопрос должен решаться с учетом анализа расходов, которые необходимо понести для выполнения всех требований, и бенефитов, которые в итоге получит налогоплательщик, использующий оффшорную компанию. Кроме того, при оценке эффективности затрат на организацию сабстенса необходимо учитывать требования законодательства о КИКах, о фактических получателях доходов, нормы об автоматическом раскрытии информации и другие положения нормативных актов, которые могут и должны повлиять на выбор налогоплательщика. Оставаться молчаливым созерцателем этой проблемы более нельзя, также как и не стоит искать способы обойти прямое требование законодательства. Это как раз тот случай, когда единственным способом не соблюдать закон является возможность не попадать под его действие. То есть следует сменить компанию, юрисдикцию или налоговое резидентство, иначе можно потерять если не сами активы, то, как минимум, доступ к ним.

Ирина Кочергинская
Управляющий директор
Налоговая и юридическая практика
«Корпус Права»

Подробнее об этой теме специалисты компании «Корпус Права» поговорят на семинаре «Кипр сегодня: безопасна ли гавань в эпоху глобального изменения экономического климата» и обсудят возможности принятия на Кипре  законодательства об экономическом сабстенсе. Семинар пройдет в конференц-зал отеля Curium Palace (Лимассол) 28 ноября 2019 с 17.00 до 19.00. Стоимость участия: 70 евро.

ПРОГРАММА СЕМИНАРА

Тема 1. Есть ли будущее у кипрских компаний в российских холдингах
(или особенности применения соглашения об избежании двойного налогообложения с РФ через призму концепции фактического получателя доходов):
- суть концепции ФПД, отличие от института Real substance
- налог у источника в РФ при выплатах дивидендов, процентов, роялти, доходов от прироста капитала
- судебная практика и позиция Минфина
- актуальные признаки фактического получателя дохода
- что делать: подтверждать ли ФПД или искать альтернативные пути диверсификации рисков

Тема 2. Переехать на Кипр, не значит скрыться от России
(или обязанности и ограничения граждан РФ, переехавших на Кипр, о которых важно помнить в эпоху обмена информацией - CRS )
- CRS: как это работает и в чем отличие от fishing expedition
- налоговое и валютное резиденство, отличие резидентсва от гражданства
- налоговая отчетность физических лиц
- отмена ограничений, предусмотренных валютным законодательством
- где платить налоги
- кипрское резидентсво за 60 дней: что нужно учесть
- российское резидентсво за 90 дней: планы или реальность

Тема 3. Как законодательство об экономическом сабстенсе работает в пользу Кипра
- суть конценпции экономического сабстенса и юрисдикции, принявшие законодательство
- релеватные виды деятельности
- последствия нарушения законодательства
- что делать: сменить налоговое резидентсво или редомицилировать компанию на Кипр
- еще раз об актуальных преимуществах Кипра и почему на Кипре нет и не будет экономического сабстенса

ДОКЛАДЧИКИ:

Артем Палеев - Основатель, управляющий партнер компании Korpus Prava. Имеет огромный опыт в сфере налогов и права. Организатор многочисленных специальных проектов.

Ирина Кочергинская LL,M. - управляющий директор юридической и налоговой практики компании Korpus Prava. Профессиональный юрист с многолетним опытом работы в управлении консалтинговыми проектами. Профессиональный консультант по вопросам международного налогового планирования и администрирования деятельности международных холдингов.

Алексей Оськин -Заместитель управляющего директора юридической и налоговой практики компании Korpus Prava. Профессиональный консультант по вопросам налогообложения и права. Адвокат. Имеет большой опыт в сопровождении отдельных юридических проектов (Due Diligence, сопровождение сделок с капиталом, защита интересов доверителей в судах как в хозяйственных, корпоративных спорах, а также в спорах с госорганами).

Подробности и регистрация по ссылке https://vkcyprus.com/cyprus-russia-tax-seminar

Артем Палеев, основатель, управляющий партнер компании Korpus Prava.

Помочь разрешить спор между сторонами без обращения в судебные инстанции на сегодняшний день позволяют альтернативные методы. Так, некоторые категории коммерческих споров не доходят до стандартного судебного разбирательства, а решаются в альтернативном порядке – с помощью арбитража или медиации. В силу конфиденциального характера проведения этих процессов сложно оценить их реальный объём или определить динамику роста, но попробуем разобрать их преимущества и недостатки по сравнению со стандартной судебной процедурой.

Арбитражная процедура

К преимуществам использования арбитража вместо судебного процесса можно отнести:
• гибкость - стороны могут сами договариваться и устанавливать свои правила по проведению процедуры на основе взаимного согласия;
• экспертность – стороны свободны назначать в качестве арбитров специалистов, имеющих опыт в конкретной области спора;
• эффективность - сроки рассмотрения, как правило, намного меньше, чем при стандартном судебном процессе;
• конфиденциальность – обязательное условие арбитража;
• возможность признания и исполнения арбитражных решений Кипра в иностранных юрисдикциях согласно положению Конвенции ООН 1958 года (New York Convention);
• вероятность апелляции намного ниже, чем в стандартном судебном процессе.

Недостатки арбитражной процедуры:
• она может быть более затратной в зависимости от влияния таких факторов, как договоренность о выборе арбитра, гонорар, логистические расходы и т.д.;
• ниже вероятность применения санкций за нарушения сторонами сроков в процедурных вопросах, что может привести к задержке и злоупотреблениям.

Законодатель разделяет арбитражи на местные и международные. Работа местных арбитражей регулируется положениями Закона об Арбитраже 1944 года (Cap. 4) (Arbitration Law). Положения Закона о Международном коммерческом арбитраже (101/1987) основаны на типовом законе ЮНСИТРАЛ и относятся исключительно к международным коммерческим спорам.

По арбитражному соглашению стороны могут договориться о разрешении всех коммерческих споров. Уголовные и семейные дела, а также споры, имеющие последствия для государственной политики не могут быть предметом арбитражного рассмотрения. Также арбитражный судья имеет ограниченные полномочия в принятии решений, которые будут влиять на юридический статус кипрской компании (например, ликвидация компании или внесение изменений в реестр участников).

Медиация

Вторым методом альтернативного разрешения споров является медиация (посредничество).  Несомненный плюс данного метода - существенное сокращение времени и средств, затраченных на разрешение спора. 

Процедура регулируется Законом «Об аспектах медиации в гражданских вопросах 159/2012 (“Закон”), принятым в 2012 году для внедрения в национальное законодательство положений Директивы ЕС 2008/52/EC (“Директива Медиации”).

Медиация - структурированный процесс, где две стороны пытаются найти обоюдное удовлетворяющее решение спорного вопроса при помощи нейтрального и компетентного третьего лица, которое называют медиатором (посредником). Последний помогает сторонам выявить их истинные интересы и потребности, которые кроются за первоначально заявленной позицией в споре, что дает возможность участникам самостоятельно исследовать и найти альтернативные пути решения проблемы. Медиатор в процессе выступает как нейтральная сторона и формально не выражает мнение относительно предложенных решений, так же как и не навязывает свои. Он - посредник в ведении диалога, призванного выявить истинные интересы и потребности сторон, помочь им услышать друг друга и прийти к компромиссу. Таким образом, исключается риск апелляции, отмены решения, да и по сути отсутствует так называемая «пострадавшая» сторона, что было бы свойственно при принятии решения в обычном судебном процессе.

Основными принципами медиации являются добровольность участия и конфиденциальность информации. Конфиденциальность по решению сторон может быть установлена даже относительно того факта, что медиация происходит вообще. Такое избежание огласки дает большие преимущества, когда рассматриваемый спор мог бы подорвать деловую репутацию одной или обеих сторон.

Если стороны решают обратиться к медиации для разрешения их спора, они совместно выбирают посредника из Реестра медиаторов, утверждаемых Министром юстиции. После консультаций с медиатором стороны сами определяют способ проведения процедуры, ее продолжительность, вознаграждение посредника и условия платежа, а также любые другие необходимые аспекты.

В отличие от судебного процесса, носящего строгий формальный характер, в медиации отсутствуют такие рамки. Стороны имеют полный контроль над процессом и могут гарантировать сохранение или восстановление хороших отношений между собой.

В последние годы арбитраж и медиация часто применяются для разрешения споров. Для их поощрения на Кипре были созданы профильные учреждения и центры:
• Кипрское отделение дипломированного института арбитров - Cyprus Branch of the Chartered Institute of arbitrators (CIArb)
• Кипрское представительство Евразийского арбитражного центра урегулирования споров - Cyprus Eurasia Dispute Resolution and Arbitration Centre (CEDRAC). Специалисты предоставляют также услуги медиации, проводят выездные слушания.
• Кипрский центр арбитража и медиации – Cyprus Arbitration and Mediation Centre (CAMC).

Кроме того, Торгово-промышленная палата Республики Кипр также имеет право назначать арбитров и управлять арбитражем. А со сводом правил медиации ICC Mediation rules можно ознакомиться по ссылке. 

Успешный пример применения практики арбитража и медиации - опыт крупных компаний с мировым именем, таких как Motorola или Toyota, которые уже десятки лет включают в свои контракты медиативную оговорку. Благодаря этому они значительно сократили количество судебных дел со своим участием, что повлекло снижение расходов на судебные издержки на 75%.

Екатерина ТЕРЗИ