Закон о КИК – верный курс на деофшоризацию

Наверно уже ни для кого не секрет, что кипрская компания, которая контролируется российским налоговым резидентом в соответствии с Законом о КИК (далее – Закон о КИК) (Федеральным законом от 24.11.2014 №376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса РФ (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)», вступившим в силу 01.01.2015), будет признаваться контролируемой иностранной компанией (далее – КИК) в России.

Закон о КИК был принят в рамках курса на деофшоризацию российкой экономики. В соответствии с этим законом нераспределенная прибыль КИК включается в налоговую базу контролирующего лица – российского резидента – пропорционально его доле участия в КИК. Контролирующее лицо должно будет уплачивать с нераспределенной прибыли КИК налог в России (по ставке 13% – для физического лица, 20% – для юридического лица), за вычетом фактически уплаченного налога на Кипре, если нет оснований для применения освобождения прибыли КИК от налогообложения в России. Помимо этого, контролирующее лицо будет также уплачивать в России налог с дивидендов, полученных от КИК. В этом случае возможно применение пониженных ставок, предусмотренных Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее – СоИДН между РФ и Кипром).

В случае с кипрскими компаниями, наиболее применимое основание возможного освобождения кипрской КИК от налогообложения в России – это случай, когда кипрская компания будет признаваться активной организацией*, то есть, доля пассивных доходов в ней не будет превышать 20% от общей суммы доходов данной компании. Также возможно применение другого основания освобождения кипрской КИК от налогообложения в России – когда эффективная ставка налогообложения компании на Кипре составляет не менее 75% от средневзвешенной ставки налога на прибыль в России** (при этом важно не путать эффективную ставку с номинальной ставкой на Кипре, которая составляет 12,5%).

Эффективная ставка налогообложения означает ставку фактически уплачиваемого налога на Кипре. Однако на практике в большинстве случаев данное основание будет нерелевантно, поскольку эффективная ставка налогообложения кипрских компаний чаще всего будет меньше 75% от средневзвешенной ставки российского налога на прибыль.

Требования законодательства о КИК, такие как подача уведомления о КИК, уплата налогов с прибыли КИК, отражение прибыли КИК в налоговой декларации, представление аудированной финансовой отчетности по кипрской КИК, распространяются только на контролирующих лиц, являющихся налоговыми резидентами РФ, гражданство контролирующего лица в данном случае не имеет значения. Таким образом, смена налогового резидентства приведет к тому, что на лицо уже не будет распространяться Закон о КИК.

Контролирующее лицо кипрской компании определяется как по формальному, так и по фактическому критериям: по формальному – исходя из его доли участия в иностранной организации, по фактическому – в зависимости от наличия у такого лица возможности оказывать определяющее влияние на решения в отношении распределения чистой прибыли иностранной компании.

Большинство клиентов интересует вопрос о том, как российские налоговые смогут узнать о том, что российский резидент является контролирующим лицом, если он самостоятельно не уведомит об этом налоговый орган по месту своего нахождения (если контролирующее лицо – юридическое лицо) либо по месту жительства (если контролирующее лицо – физическое лицо). Самым простым способом для налоговых органов будет получение данной информации в рамках автоматического обмена, к которому Россия присоединится с 2018 года (Кипр уже присоединился в 2017 году).

В целях ухода от требований законодательства о КИК, трасты – вовсе не панацея, как многие ошибочно полагали поначалу. Трасты подпадают под законодательство о КИК в качестве иностранных структур без образования юридического лица. Исключением являются дискреционные безотзывные трасты, где учредитель и бенефициар де-факто теряют контроль над активами, а также целевые трасты, где в принципе отсутствует бенефициар. Основной риск передачи имущества в такой траст – это благонадежность управляющего (trustee), который владеет титулом (юридическим правом на имущество, переданным в траст (legal title)), в то время как за бенефициаром сохраняется только бенефициарное право (beneficiary interest). На практике нередки случаи злоупотребления трастовыми управляющими своими полномочиями по распоряжению трастовым имуществом.

Зарубежные доходы под контролем

У многих россиян открыты личные счета в кипрских банках, которыми они пользуются в связи с получением различных видов доходов от источников за пределами РФ, например, доходов, полученных от своих иностранных компаний, сдачи имущества в аренду, продажи имущества за рубежом и прочих.

При этом российские валютные резиденты должны соблюдать ограничения, предусмотренные действующим валютным законодательством РФ. На сегодняшний день валютным резидентом РФ в соответствии с подпунктом «а» пункта 6 статьи 1 Федерального закона от 10.12.2003 №173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле») признается, в частности, гражданин РФ, который проводит на территории России хотя бы один день из 365 дней в календарном году; хотя на практике, безусловно, налоговым органам не всегда легко отследить краткосрочное пребывание в РФ российского гражданина, который преимущественно проживает за рубежом и лишь изредка приезжает в Россию (это возможно сделать разве что по отметкам в загранпаспорте). Тем не менее, согласно ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», даже если физическое лицо не является налоговым резидентом РФ, оно может при этом оставаться валютным резидентом РФ, и на него будут распространяться требования валютного законодательства РФ. В настоящее время готовится проект об изменениях в действующее валютное законодательство РФ. Одно из предлагаемых Минфином изменений состоит как раз в том, чтобы приравнять налоговое резидентство к валютному. Планируется, что данные изменения вступят в силу с начала 2018 года.

На российских валютных резидентах лежит обязанность уведомлять российские налоговые органы об открытии счетов (вкладов) за пределами РФ и предоставлять на ежегодной основе отчет о движении денежных средств по счету (вкладу) в банке за пределами РФ, к которому должны быть приложены подтверждающие банковские документы (банковские выписки или иные документы, выданные банком за пределами РФ). Документы должны предоставляться с нотариально заверенным переводом на русский язык.

Физическое лицо, являющееся валютным резидентом РФ, имеет право зачислять денежные средства на свой зарубежный счет, открытый в иностранном банке, в строго ограниченных случаях, указанных в части 4 и части 5 статьи 12 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (данный перечень операций является закрытым).

При этом важно учитывать, что, поскольку Кипр не является членом ОЭСР*** и ФАТФ**** , для личных счетов граждан – валютных резидентов РФ, – открытых в кипрских банках, установлены дополнительные ограничения по перечню разрешенных операций. Так, в частности, к нелегализованным операциям будут относиться операции по зачислению следующих видов доходов, получаемых от нерезидентов: сумм займов по договорам займа, заключенным с резидентами государств-членов ОЭСР и ФАТФ на срок свыше двух лет, доходов от сдачи в аренду зарубежной недвижимости, дивидендов по внешним ценным бумагам. За совершение нелегализованных операций по валютным счетам предусмотрена административная ответственность в виде штрафа в размере от 75% до 100% от суммы незаконной валютной операции (часть 1 статьи 15.25 КоАП РФ).

Российским законодательством предусмотрены также административная ответственность за нарушение требований валютного законодательства в виде штрафа от 1,000 до 20,000 рублей и налоговая ответственность за неуплату или несвоевременную уплату налогов с доходов, полученных на зарубежные счета граждан, в виде НДФЛ 13% на доходы в виде денежных средств, зачисленных на счета за рубежом, плюс штраф 20-40% от суммы недоимки, а также возможные пени за несвоевременную уплату налогов.

Международный автоматический обмен информацией о финансовых счетах между Кипром и Россией может вступить в силу уже с конца 2018 г. – в этом случае к сентябрю 2018 г. Кипр и Россия могут обменяться информацией по счетам и операциям резидентов за 2017 год.

Извольте уточнить, какой страны Вы резидент?

Введение новой категории бенефициарного владельца и новой концепции «фактического права на получение дохода» (ст.ст. 7, 312 НК РФ) привело к изменению практики применения и использования в международных корпоративных структурах и трансграничных сделках СоИДН между РФ и Кипром. До 2015 года российские суды еще применяли формальный подход в применении Соглашений об избежании двойного налогообложения – суды проверяли только наличие правовых оснований для применения Соглашений. Налогоплательщик / налоговый агент должен был доказать, что получатель дохода имеет формальное (юридическое) право на доход и является налоговым резидентом государства, с которым у России подписано Соглашение об избежании двойного налогообложения (например, Дело Eastern Value Partners Ltd. № А40-60755/2012).

Начиная с 2015 года, российские суды стали повсеместно применять субстанциональный подход к толкованию Соглашений об избежании двойного налогообложения – правовых оснований теперь недостаточно для применения Соглашений. Суд анализирует все обстоятельства дела, чтобы проверить наличие фактического права на получение дохода, в отношении которого применяется льготная ставка налогообложения, согласно Соглашению об избежании двойного налогообложения. Для применения льгот, предусмотренных СоИДН между РФ и Кипром, требуется доказать, что получатель дохода является, во-первых, налоговым резидентом Кипра и, во-вторых, конечным бенефициаром (непосредственным выгодоприобретателем), который фактически получает выгоду от полученного дохода и «определяет его дальнейшую экономическую судьбу». В связи с этим резко возросло число налоговых дел и соответствующих судебных кейсов, когда кипрские компании признаются кондуитными – искусственно созданными, исключительно в целях применения льгот, предусмотренных СоИДН между РФ и Кипром. Последствия признания компании на Кипре таковой – применение налоговых ставок на выплачиваемый доход, предусмотренный Налоговым Кодексом РФ (на дивиденды, проценты, роялти – 20%), и соответствующих штрафов и пеней. Для целей минимизации данного риска, если Вы планируете вести бизнес на Кипре, мы настоятельно рекомендуем создавать substance и показывать, что фактическое управление кипрской компанией ведется именно на Кипре.

Активно использовавшиеся ранее схемы с переводом денег в виде дивидендов через кипрские компании в офшоры (Дело ПАО «Северсталь» № А40-113217/16-107-982; Дело ООО «Краснобродский Южный» №А27-20527/2015) и схемы с переводом денег в виде роялти через кипрские компании в офшоры, с использованием IP regime на Кипре (Дело ООО «ТД Петелино» № А40-12815/15) больше не работают.

Кроме того, с учетом складывающейся в России судебной практики (Дело АО «БАНК ИНТЕЗА» №А27-20527/2015) и планируемых изменений в кипрском законодательстве (отмена Minimum Margin scheme по займам со связанными сторонами) c июля 2017 года, использование зеркальных займов в построении международных корпоративных структур с участием кипрских и российских компаний также, скорее всего, уйдет в прошлое. Мы предполагаем, что сейчас все чаще будут использоваться международные налоговые схемы с использованием вычета условной процентной ставки (notional interest deduction) на Кипре, как альтернатива зеркальным займам.

Таким образом, пришло время пересмотреть существующие международные корпоративные структуры и оценить потенциальные риски и налоговую нагрузку в различных юрисдикциях.

Мы будем рады помочь Вам с оценкой корпоративных структур на предмет наличия рисков по законодательству о деофшоризации в РФ, реструктуризацией существующих международных бизнес структур с целью минимизации рисков и налогового бремени как в России, так и в иностранных юрисдикциях. Также мы предоставляем консультационные услуги по вопросам:

- контролируемых иностранных компаний, признаваемых налоговыми резидентами РФ;
- обязанностей валютных резидентов РФ и рисков по валютному законодательству РФ;
- автоматического обмена информацией (CRS);
- использования льгот по Соглашениям об избежании двойного налогообложения и доказывания substance.

Дополнительную информацию можно получить непосредственно у специалиста по e-mail:
Этот адрес электронной почты защищён от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра., тел. +357 25 02 50 34; +7 499 704 54 14.
Сайт: www.eltoma-global.com
Инна Герасимова, LLB, GDL, LPC

* подп. 4 п.1. ст.25.13-1 НК РФ и п.5 ст. 309.1 НК РФ
** подп. 3 п.1. ст.25.13-1 НК РФ
*** http://www.oecd.org/about/membersandpartners/
**** http://www.fatf-gafi.org/countries/#FATF

В июле начнет работу новый пассажирский терминал в порту Лимассола. Строительство здания было завершено еще в сентябре 2016 года, однако до сих пор ведутся работы по его отделке и обустройству. В настоящий момент оператор терминала консорциум DP World тестирует системы обеспечения здания, оборудование и пр. Строительство обошлось в 13,5 млн евро. Подробнее: https://vkcyprus.com/component/k2/4297-port-limassol

***

Аудиторская компания EY Cyprus объявила о назначении Христофороса Сократуса и Йоргоса Льясиса новыми партнерами в отделах «Соответствие законодательству и отчетность» (Global Compliance & Reporting) и «Косвенные налоги» (Indirect Tax). Их статус партнера начнет применяться с 1 июля 2017 года.

***

Индекс промышленного производства в мае 2017 года достиг 101.3 пунктов (2010=100), что означает рост на 0,7% по сравнению с апрелем. За период с января по май 2017 года индекс вырос на 4,0% в годовом исчислении.

***

Отдел управления госдолгом объявил о прекращении 20 июня приема заявок на размещение седьмой серии (июль 2017) шестилетних облигаций Республики Кипр для населения. Всего было получено 54 заявки на общую сумму 2 836 200 евро. Все заявки поступили от местных инвесторов, их стоимость варьировалась от 6 000 до 300 000 евро. Все заявки были приняты. Следующая восьмая серия государственных «народных» облигаций со сроком погашения в 2023 году максимальным объемом 5 млн евро будет выпущена 1 августа 2017 года. Заявки принимаются с 3 по 20 июля.

За первые пять месяцев текущего года бюджет правительства показал профицит в размере 113,9 млн евро по сравнению с 24,6 млн за соответствующий период 2016 года. Такие данные приводит Статистическая служба Кипра 30 июня.

Профицит был обусловлен в первую очередь ростом доходной части бюджета на 205 млн евро (до 2,7 млрд евро) по сравнению с тем же периодом прошлого года. Это компенсировало увеличение расходов на 26 млн евро до 2,5 млрд евро.

Рост доходов обеспечило главным образом увеличение поступлений от косвенного налогообложения (1,1 млрд евро), в том числе дополнительные 85 млн от НДС, что в итоге довело сумму собранного налога до 647,8 млн евро. Поступления в фонд социального страхования увеличились на 43 млн евро и составили 473,2 млн евро, неналоговые доходы – на 60 млн до 426,8 млн евро, гранты – на 3 млн до 20,7 млн. При этом поступления от прямого налогообложения сократились на 20 млн евро до 694,1 млн.

В свою очередь, правительство потратило на 42 млн евро больше на приобретение товаров и услуг (всего 142,8 млн евро). Текущие платежи составили 588,3 млн евро. На 18 млн евро выросли затраты на оплату труда (до 672,1 млн) и на 10 млн – пенсионные выплаты (до 223,7 млн). Субсидий было выплачено на 31 млн евро меньше (на общую сумму 35,2 млн евро), социального обеспечения – на 16 млн меньше (на общую сумму 591,2 млн), что связано со снижением уровня безработицы в стране.

Расходы на обслуживание госдолга, который за год вырос на 270,9 млн евро и составил 19,3 млрд евро, сократились на 1 млн евро до 175,2 млн евро. Первичный профицит в январе – мае, за вычетом расходов на обслуживание долга, вырос до 288,7 млн евро (194,2 млн в соответствующий период 2016 года).

Налоговая служба Кипра доводит до сведения всех финансовых организаций, что крайний срок подачи отчетности по FATCA перенесен с 30 июня на 14 июля.

Служба также напоминает, что 30 июня – последний день оплаты подоходного налога для сотрудников и самозанятых (без финансовой отчетности) за 2016 налоговый год. До 30 июня платеж может быть сделан онлайн на сайте www.jccsmart.com.cy. После этой даты оплатить задолженность по налогу, включая пени и штрафы, можно будет только в районных отделениях службы.

Доходы Кипра от туризма на душу населения составляют 2 500 евро. Такие данные привел в интервью Кипрскому новостному агентству Председатель Совета директоров Кипрской организации по туризму (КОТ) Ангелос Лоизу, подчеркнув важность туристического сектора для экономики страны.

По словам Лоизу, в обслуживающей туристов индустрии занято 13–14% населения. На каждого жителя Кипра приходится по четыре туриста и по 2 500 евро дохода, приносимого этой сферой. В прошлом году Кипр посетило рекордное число гостей – 3,2 млн чел., что на 20% показателя 2015 года. В этом году КОТ ожидает 3,5 млн туристов.

Лоизу отметил, что доходность туризма на Кипре значительно выше, чем у других направлений Восточного Средиземноморья, и сравнима с показателями Испании и Португалии.
При этом категория «все включено» не пользуется у кипрских туристов такой уж большой популярностью: на нее приходится около 35% всего объема. Как следствие, 30–40 обслуживающих туристический сектор отраслей показывают стабильный рост доходов.

КОТ также с нетерпением ожидает открытия на Кипре казино-курорта, поскольку, по мнению Лоизу, это привлечет новую для Кипра категорию туристов и поможет увеличению длительности туристического сезона.

Кооперативный Центральный банк в первом квартале 2017 года получил 2,6 млн евро чистой прибыли по сравнению с 23,6 млн в соответствующем периоде 2016-го.

Уменьшение размера прибыли вызвано, прежде всего, наращиванием резервов на 18,2 млн евро до общей суммы в 29,3 млн, а также сокращением чистого дохода на 10,1 млн евро (до 62,6 млн).

В первом квартале банк сократил свои расходы на оплату труда на полмиллиона евро, до 23,1 млн, а общая сумма расходов уменьшилась на 2,3 млн, составив в первом квартале 2017-го 40,5 млн евро. Соотношение расходов и доходов снизилось до 49,7% (59,5% в первом квартале 2016-го). Напомним, что сейчас банк находится под давлением сразу трех профсоюзов, требующих повышения заработной платы сотрудников. 

Общий индекс доверия экономике в июне 2017 года снизился на 0.8 пункта до 117.6, сообщает Центр экономических исследований Университета Кипра. Это падение сопровождается и снижением доверия потребителей по причине их пессимистических ожиданий в отношении финансового положения и безработицы на ближайшие 12 месяцев. Кроме того, потребители не ожидают увеличения объема своих сбережений.

В свою очередь, строительные компании сомневаются в росте числа заказов в ближайшем будущем. Настроения среди розничных торговых компаний и в промышленном секторе не изменились. При этом обслуживающие компании, наоборот, ожидают улучшения своего финансового положения и рост спроса.

***

Глава компании Interorient Shipmanagement Фемис Пападопулос был переизбран на пост председателя Кипрской судоходной палаты на ежегодном собрании палаты в Никосии. Он останется во главе организации еще на два года, до мая 2019-го. Кипрская судоходная палаты объединяет более 170 компаний, работа которых связана с шипинговым сектором.

***

Индекс промышленного производства в апреле 2017 года достиг 81.1 пункта (2010=100), что означает годовой рост на 1,0%. За период с января по апрель 2017-го индекс вырос на 6,9% по сравнению с соответствующим периодом прошлого года.

***

По предварительным оценкам Статистической службы Кипра, в первом квартале 2017 года зарплата сотрудников до вычета налогов выросла на 0,5% и составила 1 825 евро по сравнению с 1 817 евро в первом квартале 2016 года (1 876 евро против 1 866 евро с учетом сезонности). При этом мужчины получают в среднем 1 973 евро в месяц (рост на 0,6%), а женщины – 1 649 евро (уменьшение на 0,1%).

Bank of Cyprus Plc Co Ltd назначил Мариоса Калохоритиса старшим советником генерального директора банка Джона Хурикана. В Совете директоров Калохоритиса заменит Анат Бар-Гера.

Калохоритис, который был членом Совета директоров с 2013 года, теперь «будет контролировать и помогать в управлении рядом активов и обязательств, которые были приобретены Bank of Cyprus в ходе недавней экономической нестабильности», говорится в официальном заявлении банка. Он войдет в состав советов директоров ряда компаний, в которых банк «имеет значительный экономический интерес» и будет представлять банк и давать рекомендации по управлению этими инвестициями.

Новый советник также выйдет из состава комитетов Совета директоров по управлению рисками и по управлению человеческими ресурсами и вознаграждениям. Здесь его также заменит Бар-Гера.

Назначение Бар-Гера должно быть одобрено Европейским Центробанком.

В мае общий объем депозитов в банковской системе Кипра вырос на 168,8 млн евро до 49,1 млрд. При этом объем кредитов сократился на 193,6 млн до 54,1 млрд евро. Такие данные приводит кипрский Центробанк, отмечая, что разница этих двух показателей – 5 млрд – наименьшая с 2013 года.

В годовом исчислении депозиты увеличились на 5,9%, а кредиты – уменьшились на 1,6%.

Увеличение депозитной массы обусловлено, в первую очередь, дополнительными 229,4 млн, внесенными нефинансовыми корпорациями (всего на эту категорию приходится 11,3 млрд евро). Домохозяйства также увеличили объем средств на депозитах на 64,7 млн евро (всего – 28,6 млрд). Это компенсирует уменьшение депозитов финансовых посредников на общую сумму 113,6 млн евро (всего – 6,2 млрд евро) и депозитов страховых и пенсионных фондов на 12,8 млн евро (всего – менее 2 млрд).

В свою очередь, сокращение кредитной задолженности наблюдалось во всех категориях, в первую очередь среди домохозяйств, которые уменьшили свои обязательства перед банками на 86,7 млн евро (всего на них приходится кредитов на сумму 22,4 млрд). Прочие финансовые посредники выплатили 68,7 млн (всего – 8,8 млрд евро), а нефинансовые корпорации – 37,7 млн (всего – 22 млрд).

Bank of Cyprus впервые за долгие годы меняет внешних аудиторов. Соответствующее заявление было сделано 27 июня.

В годовом отчете банка за 2016 год упоминалось, что в 2017 году ВоС намерен провести тендер и выбрать новую аудиторскую компанию в соответствии с регламентом ЕС касательно деятельности публичных компаний, согласно которому смена нынешних аудиторов – компании EY (Ernst & Young) является обязательной. Тендер состоялся и его итоги стали следующими. Компания PricewaterhouseCoopers LLP (PwC UK) была выбрана внешним аудитором Bank of Cyprus Group, а компания PricewaterhouseCoopers Ltd (PwC Cyprus) – аудитором непосредственно банка. Речь идет об отчетном периоде, начинающемся 1 января 2019 года. До того момента обслуживать ВоС продолжит EY (отчетные периоды, заканчивающиеся 31 декабря 2017 и 2018 годов).

***

Статистическая служба Кипра CyStat объявила о том, что она больше не будет публиковать данные о производстве, продажах и экспорте цемента и сопутствующих продуктов. Причиной этого стала «просьба единственного в стране производителя цемента не обнародовать предоставляемые им данные», отмечается в сообщении CyStat.

***

26 июня парламентский финансовый комитет одобрил законопроект, предусматривающий создание Подминистерства судоходства. Шипинговая палата Кипра поприветствовала этот шаг, отметив, что такая инновационная институциональная единица принесет значительные положительные перемены в работу столь жизненно важного для Кипра сектора, как судоходство. Организация также выразила надежду на скорейшее принятие этого законопроекта парламентом.
Напомним, что Республика Кипр не может создавать новые министерства из-за ограничений в Конституции. Однако выход был найден в форме так называемых «подминистерств». Де-юре они не имеют статуса полноценного министерства, однако будут выполнять равноценные функции. В настоящий момент рассматривается возможность создания трех подминистерств – судоходства, туризма и развития/конкуренции.

***

В первом квартале 2017 года уровень безработицы снизился до 13,5%, что на 0,6 процентных пунктов меньше, чем в соответствующий период 2016 года. По данным Статистической службы CyStat, сокращение безработицы связано в первую очередь с 3,5%-ным годовым увеличением трудоспособного населения. Число безработных в первом квартале за год сократилось всего на 168 чел. или 0,3%, а уровень занятости вырос на 4,1%.

***

Индексы физического объема и цен в розничной торговле в апреле 2017 года выросли. Об этом сообщает Статистическая служба Кипра CyStat. Так, индекс физического объема вырос на 2% в годовом исчислении и достиг 91.6 пунктов (2010=100). За первые четыре месяца текущего года годовой рост составил 3,9%. В свою очередь, индекс розничных цен вырос на 0,8% в апреле (93.2 пункта) и на 1,9% в январе – апреле.